刑法第11問（2024 司法試験）- Rollpie

司法試験　短答式　2024　刑法　第11問

中止犯における中止行為の任意性の判断基準に関する次の各【見解】についての後記アからオまでの各【記述】のうち、正しいものの組合せは、後記１から５までのうちどれか。
【見解】Ａ説：行為者が、やろうと思えばできたが中止した場合を中止犯とし、やろうと思ってもできなかった場合は中止犯としない。／Ｂ説：犯罪を中止した原因が社会通念に照らして犯罪続行の障害と考えられる事情かどうかによって任意性を判断し、社会通念に照らして一般人であれば中止しないのが通例であると考えられるにもかかわらず、中止した場合を中止犯とする。

アＡ説の立場からは、中止行為が反省・悔悟等の自己の行為に対する否定的な感情に基づく場合に限り、中止犯が成立する。
イＡ説の立場からは、中止犯が成立するためには、行為者が犯罪意思を完全に放棄する必要があり、犯罪に着手し、そのまま遂行可能であったが、他の機会を待つことが得策だと考えて中止した場合に中止犯が成立することはない。
ウ建物に放火しようと考え媒介物に火を放ったが、犯行の発覚を恐れて焼損に至る前にその火を消した場合に、犯行の発覚を恐れることが一般に犯罪の遂行を妨げる事情たり得るとして中止犯の成立を否定する考え方は、Ｂ説と親和的である。
エＢ説は、中止犯の刑の減免の根拠について責任が減少すると考える見解からは支持することができない。
オＢ説に対しては、任意性の判断は行為者の主観を問題とするのであるから、妥当ではないとの批判がある。

1　アイ
2　アエ
3　イウ
4　ウオ
5　エオ

正答　4（配点 2）

参考

正解は４（正しいものはウ・オ）。ア：Ａ説はやろうと思えばできたのに中止したかどうかで任意性を判断するもので、反省・悔悟等の心情に基づくことを要求しないから誤り。イ：Ａ説では、遂行が可能であったのに他の機会を待つために中止した場合も任意性が認められ得るから、中止犯が成立することはないとするのは誤り。ウ：発覚を恐れることは社会通念上一般に犯罪の遂行を妨げる事情に当たるとして中止犯を否定する考えは、社会通念を基準とするＢ説と親和的であるから正しい。エ：Ｂ説は責任が減少するとの考えとも整合的に説明できるから、これによって支持できないとするのは誤り。オ：任意性は行為者の主観の問題であるのに客観的基準で判断する点を捉えたＢ説への批判は成り立つから正しい。

自作の解説（中止犯の任意性に関する学説に基づく）

参考

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