刑法第1問（2023 司法試験）- Rollpie

司法試験　短答式　2023　刑法　第1問

次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討し、正しい場合には１を、誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は、アからオの順に［No.１］から［No.５］）

ア甲は、客観的にわいせつ性を有する書籍につき、その内容を確認して理解したものの、この程度では刑法上のわいせつな文書には該当しないと考え、同書籍を多数の者に販売した。この場合、甲にわいせつ物頒布罪は成立しない。
イ甲は、Ａ方前路上に置かれていた自転車を、Ａの所有物と認識して持ち去ったが、実際には同自転車は捨てられた物であり、誰の所有にも占有にも属さないものであった。この場合、甲に遺失物等横領罪が成立する。
ウ甲は、男性Ａが、酩酊して暴れ回る女性Ｂを介抱するために取り押さえているのを見て、ＡがＢに対し無理矢理わいせつ行為に及ぼうとしていると誤信し、Ｂを助けるため、自己の暴行の内容を認識しつつＡに暴行を加え、傷害を負わせた。甲の暴行の程度が、甲が認識した急迫不正の侵害に対する防衛手段としての相当性を超えていた場合であっても、甲に傷害罪は成立しない。
エ甲は、乙に対し、Ａ方に侵入して金品を窃取するように唆したところ、乙は、犯行を決意し、Ａ方に侵入しようとしたが、施錠を解錠できず、犯行を断念した。帰路において、乙は、Ｂ方に侵入し、Ｂから金品を強取した。甲の教唆行為と乙のＢ方における住居侵入及び強盗との間に因果関係が認められない場合であっても、甲に住居侵入罪及び窃盗罪の教唆犯が成立する。
オ甲は、乙が窃取したバッグを、これが盗品かもしれないがそれでも構わないと思って購入した。この場合、甲に盗品等有償譲受け罪が成立する。

1　正しい
2　誤っている

正答　2,2,2,2,1（配点 4）

参考

正解はア＝２、イ＝２、ウ＝２、エ＝２、オ＝１。ア：わいせつ物頒布罪の故意には文書の内容の認識があれば足り、それが刑法上のわいせつ文書に当たらないと考えたこと（あてはめの誤り・違法性の錯誤）は故意を阻却しないから、成立しないとするのは誤り。イ：無主物（捨てられた物）は遺失物等横領罪の客体たり得ず、他人の物と誤信しても同罪は成立しないから、成立するとするのは誤り。ウ：急迫不正の侵害を誤信し防衛手段の相当性を超えた誤想過剰防衛では、過剰性の認識がある限り故意犯（傷害罪）が成立し得るから、成立しないとするのは誤り。エ：教唆犯の成立には教唆行為と実行行為との間の因果関係を要し、因果関係が認められないときは教唆犯は成立しないから、成立するとするのは誤り。オ：盗品かもしれないと思いつつあえて購入した場合、未必の故意により盗品等有償譲受け罪が成立するから、正しい。

自作の解説（刑法第38条・第61条・第175条・第254条・第256条および判例に基づく）

参考

関連条文