刑法第4問（2024 司法試験）- Rollpie

司法試験　短答式　2024　刑法　第4問

次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討し、正しい場合には１を、誤っている場合には２を選びなさい。

ア医師ではない甲は、女性Ａに対し、医学的に必要とされる措置を採らず、身体に重大な傷害を生じさせかねない危険な方法で豊胸手術を行った。Ａが豊胸手術に伴う身体傷害についてあらかじめ承諾していた場合、甲に傷害罪が成立することはない。
イ甲は、自動車の転落事故を装いＡを自殺させて保険金を得る目的で、極度に甲を畏怖していたＡに対し、暴行・脅迫を加え、岸壁上から自動車ごと海中に転落して自殺することを執ように要求し、Ａをして甲の命令に従う以外の行為を選択することができない精神状態に陥らせてＡ自ら岸壁上から自動車ごと海中に転落させたが、その後、Ａが岸壁上に逃れて生き延びた。この場合、Ａ自らが死亡する現実的危険性の高い行為を選んだから、甲に殺人未遂罪が成立することはない。
ウ甲は、４歳の実子Ａから甲に殺害されることの承諾を得て、殺意をもってＡを包丁で刺殺した。この場合、Ａが殺害されることを承諾しているから、甲に殺人罪が成立することはない。
エ甲は、妊娠している妻Ａと話し合い、その承諾を得て、薬物を使用して堕胎させた。この場合、堕胎についてＡが承諾をしているから、甲に不同意堕胎罪が成立することはない。
オ甲は、半日以内にＡに返す約束でＡの承諾を得て、Ａ所有の自動車をＡから借り受けたが、同車を運転するうちに、約束どおり同車をＡに返すことが惜しくなり、Ａに無断でそのまま１０日間にわたり同車を乗り回した。この場合、甲に横領罪が成立することはない。

正答　2,2,2,1,2（配点 4）

参考

正解はア２・イ２・ウ２・エ１・オ２。ア：身体に重大な傷害を生じさせかねない危険な方法による施術は、被害者の承諾があっても違法性は阻却されず傷害罪が成立する（最決昭和55年11月13日）から、成立しないとするのは誤り。イ：極度に畏怖させて自ら死の危険が高い行為を選ばせた行為は殺人の実行行為に当たり、被害者が生き延びても殺人未遂罪が成立する（最決平成16年1月20日）から誤り。ウ：４歳の幼児に生命の放棄についての有効な承諾能力はなく、殺人罪が成立するから誤り。エ：妻の承諾を得た堕胎は同意堕胎の問題であり、不同意堕胎罪は成立しないから正しい。オ：返還の約束に反して長期間乗り回す行為は横領罪に当たるから、成立しないとするのは誤り。

自作の解説（刑法の被害者の承諾に関する判例に基づく）

参考

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